Положение о федеральных закупках - Federal Acquisition Regulation

В Правила федеральных закупок (FAR) покрывают многие контракты, выданные Военными и США. НАСА.

Самая большая часть FAR - это Часть 52, которая содержит стандартные положения о привлечении предложений и договорные положения. Положения о приглашении представляют собой сертификационные требования, уведомления и инструкции, адресованные фирмам, которые могут быть заинтересованы в участии в конкурсе на получение определенного контракта. Эти положения и статьи бывают шести типов: (i) требуемые положения о привлечении предложений; (ii) положения о привлечении предложений, когда это применимо; (iii) факультативные положения о привлечении предложений; (iv) обязательные условия контракта; (v) оговорки контракта, когда это применимо; и (vi) необязательные условия контракта ".^[1]

Если FAR требует, чтобы положение было включено в государственный контракт, но этот пункт опущен, прецедентное право может предусматривать, что отсутствующее положение считается включенным. Это известно как Христианская доктрина, который основан на основополагающем принципе, согласно которому определенные правительственные постановления имеют силу закона,^[2] государственные служащие не могут отклоняться от закона без надлежащего разрешения. Предполагается, что потенциальные подрядчики знакомы с законом, в том числе с ограничениями полномочий государственных служащих. Таким образом, обязательная оговорка, которая выражает важную или глубоко укоренившуюся часть политики государственных закупок, будет включена в государственный контракт в силу закона, даже если стороны намеренно пропустили ее.

Присуждение контракта может быть оспорено и отменено, если протестующий сможет доказать, что либо подрядное агентство, либо получатель контракта не выполнили требования тендера. Успешный протест может привести к пересмотру решения о присуждении контракта или присуждении контракта протестующему вместо первоначального победителя. Даже несмотря на то, что победивший протестующий может в конечном итоге не получить контракт, государственному учреждению, возможно, придется оплатить расходы на заявку и предложение протестующего.

Структура

Положение о федеральных закупках содержится в главе 1 Раздел 48 Свода федеральных правил (CFR).^[3] Глава 1 разделена на подглавы A – H, которые охватывают части 1–53. Глава 1 представлена ​​в двух томах, при этом подглавы A-G появляются в томе 1, а подглавы H занимают весь том 2.^[4][5] Тома не являются формальными подразделами раздела 48, а вместо этого ссылаются на тот факт, что FAR для удобства печатается Государственной типографией в двух томах.

Единственный наиболее строго регулируемый аспект приобретения - это контрактное ценообразование, которое рассматривается во всем FAR, но особенно в подразделах 15.4, частях 30 и 31 и подразделах 42.7, 42.8 и 42.17. Большая часть FAR, подраздел D, описывает различные социально-экономические программы, такие как различные программы для малого бизнеса, закупки из иностранных источников и законы, написанные для защиты рабочих и специалистов, работающих по государственным контрактам.

Последние три главы раздела 48 (61, 63 и 99) устанавливают Гражданский совет по апелляциям контрактов, Департамент транспорта по апелляциям по контрактам и Совет по стандартам учета затрат, соответственно. В Апелляционный совет по контрактам военнослужащих был учрежден уставом Министерства обороны.

Правильный способ цитировать нормативный акт в FAR - это его часть, подраздел, раздел, подраздел, безотносительно главы или подраздела.^[6] Например, правило FAR о затратах на законодательное лоббирование можно найти в FAR Часть 31, Раздел 205, Подраздел 22 (цитируется как «FAR 31.205-22»).

Доступно оглавление на момент издания, опубликованного 1 октября 2012 г.^[4][5]

Добавки

Поскольку первоначальной целью FAR было объединить многочисленные правила отдельных агентств в единый комплексный набор стандартов, которые будут применяться в масштабах всего правительства, выпуск дополнительных правил строго регулируется FAR. Практически каждый крупный департамент на уровне кабинета министров (и многие нижестоящие агентства) издал такие правила, которые часто накладывают дополнительные ограничения или требования на подрядчиков и подрядчиков.

Одним из наиболее известных примеров дополнения к агентству является Дополнение к Правилам оборонных федеральных закупок (DFARS), используемое Министерство обороны, который составляет главу 2. Глава 3 - это положение о закупках Департамента здравоохранения и социальных служб; Глава 4 - Положение о закупках Министерства сельского хозяйства; и Т. Д.

Требуемый формат для приложений FAR агентства должен соответствовать основному формату FAR.^[7] Чтобы продолжить приведенный выше пример, дополнительным разделом DFARS о затратах на законодательное лоббирование является подраздел 231 DFARS, раздел 205, подраздел 22 (цитируется как «DFARS 231.205-22»).

Положения

Отклонения

Подраздел 1.4 FAR, Отклонения от FAR, предоставляет шаги, необходимые для документирования отклонений от обязательного FAR или дополнения FAR агентства. Документация об отклонении необходима, если есть конкретный пункт или положение FAR по проблеме.

FAR 12.401 позволяет в значительной степени адаптировать контракты на коммерческие товары, поэтому во многих деталях он отклоняется от языка обязательной статьи. См. Также FAR 12.211, Технические данные; FAR 12.212, Компьютерное программное обеспечение; FAR 12.213 «Прочая коммерческая практика» для дополнительных полномочий по отклонению или «адаптации» пунктов и положений FAR в контексте коммерческих товаров / услуг.

Ратификации

А ратификация является надлежащим разрешением сотрудника по контракту на более раннюю закупку государственного служащего, который не был уполномочен на это. А пакет ратификации имеет юридическую записку, в которой говорится, что было взято несанкционированное обязательство, что это обязательство могло быть должным образом выполнено сотрудниками по контракту, и что средства были и доступны для этого. Также применяются другие постановления и правила агентств, такие как армейские, обсуждаемые ниже.

Ратификация регулируется FAR 1.602-3 («Ратификация несанкционированного обязательства»), который определяет ратификацию как акт одобрения несанкционированного обязательства должностным лицом, имеющим на это полномочия.^[8] Несанкционированное обязательство означает соглашение, которое не является обязательным только потому, что представителю правительства, который его заключил, не хватало полномочий для заключения этого соглашения от имени правительства. Ратифицирующее должностное лицо может ратифицировать только в том случае, если: (1) Правительство получило товары или услуги; (2) Ратифицирующее должностное лицо имеет право обязать Соединенные Штаты и обладало такими полномочиями во время несанкционированного обязательства; (3) Итоговый контракт в противном случае был бы надлежащим, т.е. имелись достаточные средства, контракт не запрещен законом, ратификация проводилась в соответствии с процедурами агентства и т.д .; (4) Сотрудник по контракту определяет, что уплаченная цена была справедливой и разумной, и рекомендует оплату, и юрисконсульт соглашается.^[9]

Существуют долларовые ограничения на полномочия по ратификации несанкционированных обязательств. Начальник отдела контрактов может утвердить до 10 000 долларов. Главный помощник, ответственный за контракты, может утвердить до 100 000 долларов. Руководитель подрядного органа может утвердить более высокие суммы.^[10]

Для ратификации в армии США требуется подписанное заявление с описанием несанкционированного обязательства, стоимости закупок и другой документации. Затем сотрудник по контракту должен изучить случай и рекомендовать действия. Если закупка не утверждена, вопрос может быть рассмотрен в соответствии с FAR Part 50 и DFARS Part 250 (Публичное право 85-804 ) как требование GAO или другим способом.^[11]

Ущерб подрядчику

Часть 45 FAR содержит правила об обязательствах Подрядчика и средствах правовой защиты Правительства в этих случаях. В контракте должны быть конкретные пункты для решения Государственное оборудование (GFE) и ситуации с собственным устройством (BYOD).

Коммерческие предметы

Полномочия в соответствии с частью 12 FAR «Коммерческие элементы (и услуги)» следует использовать осознанно и осторожно. Для сотрудника по контракту очень заманчиво использовать FAR Часть 12 и, следовательно, FAR Часть 13 в ситуациях, когда такое использование явно неуместно ввиду основных причин, по которым Конгресс создал полномочия на приобретение коммерческих товаров.

FAR 2.101 предусматривает, что

Под коммерческим товаром понимаются - (6) услуги такого типа, которые предлагаются и продаются на конкурентной основе в значительных количествах на коммерческом рынке на основе установленных каталожных или рыночных цен для конкретных выполняемых задач или конкретных результатов, которые должны быть достигнуты, и на стандартных коммерческих условиях. Сюда не входят услуги, которые продаются по почасовой ставке без установленного каталога или рыночной цены на конкретную оказанную услугу или конкретные результаты, которые необходимо достичь. Для целей этих услуг -

(i) каталожная цена означает цену, включенную в каталог, прайс-лист, график или другую форму, которая регулярно поддерживается производителем или поставщиком, публикуется или иным образом доступна для проверки покупателями, и указывает цены, по которым продажи осуществляются в настоящее время, или в последнюю очередь были представлены значительному числу покупателей, составляющих широкую публику; и

(ii) Рыночные цены означают текущие цены, которые устанавливаются в ходе обычной торговли между покупателями и продавцами, свободно торгующимися, и которые могут быть подтверждены посредством конкуренции или из источников, независимых от оферентов.

Обратите внимание на акцент в определении коммерческих товаров в FAR 2.101 на установленных рыночных ценах. Причина почему Упрощенные процедуры приобретения разрешены для предметов стоимостью выше 250 000 долларов.^[12] упрощенный порог приобретения для коммерческих товаров при наличии эффективного рыночного механизма ценообразования, который заставляет участников рынка предоставлять товары и услуги по справедливой и разумной цене, что представляет собой очень эффективные / не расточительные механизмы ценообразования. Как правило, более эффективные и развитые рынки имеют большое количество участвующих поставщиков, и для потребителей на этом рынке свободно доступна информация об относительных достоинствах продуктов каждого поставщика и ценах, что позволяет легко сравнивать продукты каждого поставщика друг с другом. Полномочия по приобретению коммерческих товаров FAR Part 12 были предназначены для того, чтобы воспользоваться преимуществами WalMart (R) и Microsoft (R) в мире, где нет необходимости проходить обширный, формалистический и ресурс / трудоемкий процесс полностью согласованной закупки. , который требует от поставщиков предоставления информации о стоимости и ценах для подтверждения справедливой и разумной цены. Другими словами, FAR Part 12 был предназначен для увеличения числа конкурентов, доступных правительству США, путем отказа от всех уникальных требований, включая системы учета затрат, которые налагаются на федеральных подрядчиков процессами приобретения, такими как FAR Parts 14, 15, 36 и т.д .; вместо этого федеральное правительство могло бы действовать больше как обычный покупатель на полностью функционирующем коммерческом рынке, где правительство было бы лишь одним из большого числа потребителей, ищущих те же или очень похожие продукты или услуги. Однако часть 12 FAR никогда не предназначалась для применения в тех случаях, когда правительство США было единственным или одним из очень немногих покупателей товара или услуги, не пользующихся спросом на коммерческом рынке.

Что происходит, когда участников рынка очень мало, а товары или услуги не являются широко доступными для населения? В качестве примера возьмем системы наблюдения в условиях чрезвычайных ситуаций за рубежом. Полномасштабное видео Battlefield не то, что можно найти в коммерческом секторе - Wal-Marts не продает его; более того, часто существуют особые ограничения, которые влияют на способность коммерческих фирм заниматься подобной работой. Например, для того, чтобы сертифицированный в США самолет или пилот мог летать в Ираке в соответствии со Специальными федеральными авиационными правилами (SFAR) 77, требуется специальное разрешение администратора FAA; если есть очень мало или только один поставщик, который может участвовать в этом требовании, не будет поставщиков для значимой конкуренции, что является основополагающим допущением для частей 12 и 13 FAR. Ввиду вышеизложенного, контракт на воздушную разведку является НЕ коммерческая услуга - поэтому использование процедур заключения контрактов на коммерческие товары согласно FAR Part 12 совершенно неуместно и недопустимо в соответствии с применимыми законами, регулирующими федеральные закупки.

Возьмем другой пример: что происходит, когда требуются значительные исследования и разработки для принятия коммерческого изделия для использования государством? Следует ли здесь использовать части 12 и 13 FAR? Точно нет. Для нестандартного варианта не существует рыночных механизмов ценообразования - государство является единственным покупателем этого конкретного варианта имеющегося в продаже товара.

А как насчет ситуаций, когда государственный спрос превышает предложение на коммерческих рынках? В этом случае правительство фактически конкурирует с самим собой, потому что оно поглотило рынок целиком и обычно имеет несколько видов деятельности, требующих выполнения, которые конкурируют друг с другом за одни и те же товары и услуги. Это иллюстрируется случаями, когда многочисленные подрядные организации требуют одни и те же товары и услуги, не зная, что заставляют цены расти друг против друга. Часто в этом случае команды-подрядчики принимают цены на условиях «бери или оставляй» от относительно небольшого числа поставщиков (по сравнению со спросом), которые знают, что эти офисы-подрядчики не координируют действия друг с другом и не создают советы по контролю за товарами, чтобы ограничить спрос по сравнению с гражданскими источниками поставлять. Как подтвердит Федеральная резервная система США, инфляция является одним из наиболее разрушительных элементов экономической системы для инвестиций, рынков капитала и экономической активности. В этом случае эффект массовой инфляции затрат напрямую влияет на гражданских и негосударственных потребителей, которые также конкурируют за одни и те же товары и услуги против правительственных командировок США; в конечном итоге глубокие карманы правительства побеждают меньшую покупательную способность негосударственных участников рынка. В таких случаях, как это сделало правительство США во время Второй мировой войны, должны быть созданы советы по контролю за товарами для определения всех доступных источников снабжения и поставок пайков различным потребителям, включая потребителей правительства США, иногда с контролем цен (хотя это очень опасно. потому что это часто приводит к черным рынкам, управляемым преступниками). Одним из решений в этом случае является выявление рынков, на которые не влияет спрос правительства, и стремление приобретать товары и услуги через этот другой рынок. Когда ситуация чрезмерного государственного спроса возникает в условиях нестабильной или поврежденной экономики, правительственный спрос, превышающий то, что местные поставщики могут предоставить как государственным, так и негосударственным потребителям, должен удовлетворяться поставщиками, которые работают вне рассматриваемого рынка. в том числе через систему расписания GSA, если поврежденный рынок находится за пределами США. Ресурсы и опыт федерального правительства предназначены для оказания помощи в случаях, когда федеральный спрос превышает предложение гражданского населения, одним из примеров которых является Промышленный колледж вооруженных сил (ICAF). Устав ICAF заключается в том, чтобы поддерживать способность национализировать экономику для достижения стратегических целей или мобилизации военного времени, это хороший ресурсный опыт в этой конкретной области. Использование частей 12 и 13 FAR без нормирования спроса посредством единого совета по контролю за товарами или поиска других решений, вероятно, создаст больше проблем, чем решит. Методология и положения некоммерческих контрактов должны использоваться для любых закупок, когда спрос правительства превышает предложение гражданских. Маловероятно, что в этих обстоятельствах будет какой-либо контроль затрат или справедливая и разумная цена за некоммерческие услуги или товары, полученные с использованием FAR Parts 12 и FAR 13.

Незапрошенные предложения

Подраздел 15.6 охватывает незапрошенные предложения, то есть бизнес-предложения, предлагающие новые и инновационные идеи вне контекста инновационных предложений, приглашенных и предлагаемых в рамках инициированной государством процедуры закупок. Правила предлагают исполнительным органам предусмотреть принятие незапрошенных предложений и предварительный контакт с отдельными лицами или организациями, рассматривающими возможность подачи такого предложения.^[13]

Сервисные контракты

К контрактам на обслуживание применяются особые правила. Они должны быть ориентированы на результат, насколько это практически возможно, с измеримыми результатами. В FAR 37.102 и FAR Part 37.6 описаны методы, основанные на характеристиках. FAR 37.601 предъявляет особые требования к отчеты о работе (PWS) для контрактов на обслуживание, требующих стандартов, основанных на производительности. Агентские дополнения также требуют приобретения, основанного на результатах. (См., Например, DFARS 237.170 Утверждение контрактов и заказов на услуги; DFARS 237.170-2 Требования к утверждению.)

Приобретение услуг на основе производительности (PBSA) - это процесс и способ определения требований, которые приводят к хорошо написанным рабочим заявлениям, ориентированным на результат и измеримым, а значит, выполнимым. Деминг /Шесть Сигм оценка качества стиля и анализ процесса могут помочь определить рабочие характеристики производительности. Заявление о служебной работе (PWS) содержит:

• Основанное на результатах определение результата услуги
• Стандарты производительности, которые поддаются измерению
• План измерения и оценки производительности
• Матрица сопутствующих услуг, то есть техобслуживания генераторов, под которыми находятся подмножества услуг

В руководстве DOD PBSA есть матрица «сводных требований к производительности», которая может служить в качестве схемы положений рабочего документа.^[14]

Дополнение к Федеральному распоряжению о закупках армии (FAR) (AFARS) содержит схему контрактов на оказание услуг, основанных на результатах.

Дополнительные ресурсы для PBSA:

• Управление по управлению и бюджету, Управление по политике федеральных закупок, Приобретение услуг на основе результатов
• Сайт Управления материально-технического обеспечения армии США
• НАСА
• Defense Acquisition University - ссылки и шаблоны для получения услуг на основе результатов
• В Руководство по приобретению услуг, ориентированных на результат (PBSA) в Министерстве обороны за декабрь 2000 г. - выдающийся ресурс с множеством примеров и идей.
• Брошюра Армейского материального командования (AMC) 715-17, Руководство по подготовке и использованию технических характеристик, основанных на характеристиках
• Интерактивная интернет-презентация о приобретении услуг, ориентированных на результат
• Инструкция ВВС 63-124, Приобретение услуг на основе характеристик

В Управление федеральной закупочной политики (OFPP) имеет Проект руководства по передовым методам работы подрядчика

Контракты на личные услуги

Термин «контракт на оказание персональных услуг» означает контракт с четко выраженными условиями или административными условиями, в результате которых персонал подрядчика фактически выглядит как правительственный служащий. Такие контракты запрещены FAR (подраздел 37.104), за исключением случаев, когда это прямо разрешено законом.

• Подрядчики НЕ являются сотрудниками - никаких средств правовой защиты в соответствии с законодательством о персонале и никаких средств правовой защиты в соответствии с договорным законодательством в случае использования расплывчатых / плохо составленных рабочих отчетов
• Внутренние правительственные ограничения (см. Циркуляр OMB A-76) и FAR, часть 37
• FAR, подраздел 9.5. Организационные конфликты интересов. Организационные конфликты интересов и конфликты интересов консультантов (OCIE).

«Контракт на предоставление неличных услуг» означает контракт, по которому персонал, оказывающий услуги, не подлежит ни по условиям контракта, ни по способу его администрирования надзору и контролю, обычно преобладающим в отношениях между правительством и его служащими.

Консультационные и вспомогательные услуги (A&AS) разрешены (см. FAR, подраздел 37.2).

Персональные услуги НЕ допустимы (см. FAR 37.104 и Закон о классификации) без специального разрешения на получение таких услуг (имеется в виду законные полномочия).

Разрешено приобретать услуги экспертов и консультантов (5 USC 3109 или 10 USC 129b - экспертные услуги) или 10 USC 1091 - медицинские услуги), а также услуги здравоохранения, разведки, контрразведки или командные операции специальных операций в соответствии с требованиями DFARS 237.104, Personal Services Контракты и 10 USC 129b - Контракты должны проводить определение и поиск (D&F) (согласно подразделу 1.7 FAR и подразделу 237.104 DFARS) для этого

DFARS 237.170-2 запрещает контракты, не основанные на результатах, за исключением случаев, предусмотренных DFARS 237.170-2.

Если агентство нанимает экспертов, прочтите более 5 USC 3109, Наем экспертов и консультантов, временный или периодический, чтобы узнать, применяется ли это к FAR 37.104 (f). Управление персонала (OPM) установило требования, которые применяются при получении персональных услуг для экспертов или консультантов таким образом (например, льготы, налоги, конфликты интересов), "поэтому подрядчик должен осуществлять необходимую координацию с компетентным гражданским лицом. отдел кадров ". Обратите внимание, что контракты на личные услуги потенциально могут быть ограничены зарплатой.

«По сути государственные функции»^[15] не могут выполняться другими подрядчиками, кроме конкретного Контракта на оказание персональных услуг под руководством P.L. 86-36 или 5 USC 3109. По сути государственные функции определены P.L. 105–270 (Закон о справедливости 1998 г.) как функция, настолько тесно связанная с общественными интересами, что требует выполнения служащими федерального правительства.^[16] Сюда входит осуществление дискреционных полномочий при применении полномочий федерального правительства или вынесение оценочных суждений при принятии решений для федерального правительства, таких как денежные операции и выплаты, определение политики агентства или программных приоритетов, а также наем или руководство федеральными служащими.

См. Также 10 USC 2331 Закупка услуг: контракты на профессиональные и технические услуги и AFARS 5137.104 - Контракты на личные услуги.

См. Также постановления агентства по конкретным запретам на использование подрядчиков услуг для сугубо государственной деятельности согласно Циркуляру A-76 OMB, например, Постановление армии (AR) 735-5, параграф 2-11 устанавливает те задачи по имущественной ответственности, которые могут и не могут быть выполнены выполняется подрядчиками. (Как правило, подрядчики не могут осуществлять дискреционные полномочия.)

Примеры запрещенных личных услуг:

• Канцелярская / административная / секретарская поддержка государственных служащих
• Техническое / управленческое выполнение тех же или аналогичных работ, выполняемых государственным персоналом
• Любой персонал подрядчика, работающий на государственном объекте под надзором / под руководством правительства

Здравоохранение

Специальные правила и законы приобретения регулируют приобретение медицинских или связанных с ним услуг. Например, Инструкция DoD (DoDI) 6025.5, Контракты на оказание персональных услуг (PSCS) для поставщиков медицинских услуг (HCPS) содержит обширные требования, которые должны быть отражены в любом контракте DoD на медицинское обслуживание. DoD 6025.18-R, Постановление Министерства обороны США о конфиденциальности медицинской информации также налагает существенные требования в отношении медицинских записей, а также соответствия HIPAA. Видеть http://biotech.law.lsu.edu/blaw/dodd/corres/html/602518r.htm

В правилах военной службы также широко рассматривается этот вопрос: например, см. AR 40-400 «Положение о медицинском обеспечении - Власть».

Интеллектуальная собственность (IP) / Права на данные / Права на технические данные

Эта секция написано как личное размышление, личное эссе или аргументированное эссе который излагает личные чувства редактора Википедии или представляет оригинальный аргумент по теме. Пожалуйста помогите улучшить это переписав его в энциклопедический стиль. (Июль 2019) (Узнайте, как и когда удалить этот шаблон сообщения)

С точки зрения правительства, наиболее важный аспект интеллектуальной собственности, данных, технических данных и патентных прав вращается вокруг свободы действий и свободы контрактов, а именно свободы иметь максимальную конкуренцию. С точки зрения подрядчика, наиболее важным аспектом в этой области является защита конкурентного преимущества от раскрытия информации его конкурентам. Другими словами, подрядчик / коммерческий поставщик хочет сохранить свою способность продавать продукт, продавать - неотъемлемой частью этого желания является необходимость воспрепятствовать разглашению правительством важных технических данных, например, инженерных проектов, схем, спецификаций, своим конкурентам, когда правительство проводит последующие закупки и пытается добиться конкуренции для выполнения юридических и политических требований. в Закон о конкуренции в контрактах (СВМДА) и Закон о закупках вооруженных сил.

Права интеллектуальной собственности, права на данные и права на технические данные - это узкоспециализированная область практики федеральных закупок. Прежде чем пытаться иметь дело с IP / данными / техническими данными, необходимо тщательно изучить часть 27 FAR и соответствующие дополнения к FAR (например, DFARS 227) и проконсультироваться с широким спектром федеральных законов.

Распределение и использование ИС / данных / технических данных зависит от ряда переменных, в том числе от того, является ли предметом контракта исследования и разработки (НИОКР), малый бизнес / некоммерческий или немалый бизнес / коммерческий, источник средств, используемых для создания рассматриваемой интеллектуальной собственности (исключительно частные, исключительно государственные или смешанные фонды), приобретение коммерческих или некоммерческих товаров / услуг, а также приобретение программного или непрограммного обеспечения. К приобретению должны быть добавлены дополнительные пункты для патентов / данных / технических данных, и конкретные CLIN должны быть добавлены для данных / технических данных, предоставляемых в соответствии с FAR / DFAR. Различные правила агентства отдельно регулируют сбор технических данных, и с ними следует обращаться.

Есть разница между FAR и агентскими приложениями. Например, FAR фокусируется на «данных», в то время как положения DFAR сосредотачиваются на более узком подмножестве «технических данных». Что касается технических данных, то в DFARS 227.7102-3 (b) говорится: «Используйте пункт 252.227-7013, Права на технические данные - Некоммерческие объекты, вместо пункта 252.227-7015, если правительство оплатит любую часть затрат на разработку. ... "Таким образом, правительство не использовало бы этот пункт, если бы оно не оплачивало некоторую часть затрат на разработку - вопрос в том, действительно ли правительство оплатило затраты на разработку этого конкретного объекта. Разумно сделать это определение заранее в структуре CLIN контракта на предоставление технических данных.

Существуют разные категории технических данных, которые рассматриваются в разных разделах Дополнения к Положению о федеральных закупках (FAR) (DFARS). К этим основным категориям относятся технические данные (определенные без включения определенных категорий, как указано в этом списке), программное обеспечение и технические данные SBIR. Технические данные и программное обеспечение подразделяются на две дополнительные подкатегории: коммерческие и некоммерческие. Для каждой подкатегории предусмотрены отдельные положения и пункты.

Как правило, при приобретении прав на технические данные или приобретение программного обеспечения необходимо решать определенные проблемы, в том числе:

- Обязательные пункты и положения контракта (обусловленные нижеприведенными категориями) (коммерческие и некоммерческие; программное обеспечение или непрограммное обеспечение; SIBR или не-SBIR; техническая и научная информация против нетехнической и ненаучной информации; и обсуждаемые особые случаи в DFARS 227)

- Раскрытие ограничений на использование технических данных в составе оферты / предложения (например, пункт DFARS 252.227.7017)

- Положения о маркировке (включает пункт об основной маркировке плюс пункт о возражении)

- Структура обязательных номеров позиций контрактов (CLIN) (с разбивкой по каждой категории / типу, которые подлежат разделению - должна быть конкретно расширена в рабочем заявлении / спецификациях контракта; каждая CLIN должна оцениваться отдельно; это НЕ CDRLS. отдельный.)

Абсолютно важно, чтобы и подрядчики, и требующиеся действия понимали категории и подкатегории технических данных, а также данных. Также необходимо базовое понимание статей о патентных правах. Должны быть включены как технические данные (и / или данные), так и пункты о патентных правах, поскольку они полностью отделены друг от друга.

Соответственно, важно понимать ваше требование и то, вписываются ли приобретение или результаты в эти категории, потому что это определяет планирование приобретения и необходимые пункты и положения, которые должны быть включены в запрос. Обычно в запрос на получение ОДНОЙ КАТЕГОРИИ технических данных включаются НЕСКОЛЬКО пунктов и положений контракта (например, пункты DFARS 7013, Non-Commercial Technical Data и 7017).Однако важно отметить, что, если необходимо получить несколько категорий технических данных (или даже данных FAR), необходимо вставить несколько категорий пунктов технических данных, и каждый номер позиции контракта (CLIN) должен быть специально разработан, чтобы охватить каждую отдельная КАТЕГОРИЯ технических данных (например, коммерческое И отдельно некоммерческое программное обеспечение)

Технические данные для контрактов DoD определены в пункте a DFARS 252.227.7013, подпункт (14): «Технические данные» означает зарегистрированную информацию, независимо от формы или метода записи, научного или технического характера (включая документация по компьютерному программному обеспечению). Термин не включает компьютерное программное обеспечение или данные, связанные с администрированием контракта, такие как финансовая и / или управленческая информация ». Существуют отдельные статьи для программного обеспечения (коммерческого и некоммерческого).

Два стандартных пункта о правах на технические данные в FAR - это DFARS 252.227.7013 (некоммерческие технические данные) и 252.227.7015 (коммерческие технические данные), ни один из которых не распространяется на программное обеспечение или документацию по программному обеспечению.

Некоммерческое программное обеспечение и его документация подпадают под действие статьи DFARS 252.227.7014.

Приобретение коммерческого программного обеспечения рассматривается только вкратце в DFARS 227.7202, в котором, по сути, говорится, что правительство должно получить права, обычно получаемые клиентами на соответствующем рынке программного обеспечения, правительство должно получить минимальные права, необходимые для целей правительства, и что правительство не может принуждать коммерческий поставщик отказаться от прав. Правительство не может издать одностороннее изменение, требующее передачи прав на компьютерное программное обеспечение; обоюдное согласие предусмотрено законом и положениями DFARS для приобретения коммерческого программного обеспечения. Пункт контракта, который обычно содержится в контракте на приобретение коммерческого программного обеспечения, - это пункт FAR 52.212-4 «Коммерческие элементы». Этот пункт отражает вышеизложенное намерение, в котором говорится, что правительство будет иметь права, предоставляемые обычному потребителю на этом конкретном рынке, которые в действительности определяются отдельной лицензией на программное обеспечение. Лицензии на программное обеспечение обычно содержат положения, которые являются незаконными в государственных контрактах. В частности, см. FAR 12.304, чтобы узнать о положениях пункта 52.212-4, которые могут быть адаптированы, а какие нет, а также о некоторых положениях, которые НИКОГДА не могут быть в государственном контракте, за исключением очень особых обстоятельств (например, соглашения о компенсации, положения, требующие от правительства отказаться от контроля над судебным процессом (обычно в отношении судебных исков о нарушении патентных прав против правительства / лицензиата, выставления счетов и средств правовой защиты). Отдельно изучите пункт 52.212-4, а также лицензию на программное обеспечение и определите, есть ли в них положения, которые либо перекрывают друг друга, либо противоречат друг другу. Если это так, то эти два понятия необходимо будет согласовать - по сути, лицензию придется переписать, чтобы устранить любой конфликт с положением, в котором указано, какое из них будет контролировать - либо лицензия, либо 52.212-4 пункт.

Более широкая категория ноу-хау и т. Д. Охватывается положениями «данных» FAR. Обратите внимание, что положение о сфере действия части 227 DFARS требует, чтобы Министерство обороны использовало положения DFARS 227, а не положения FAR 27. Однако важно помнить, что положения о данных FAR включают как «данные», так и «технические данные». Раздел о сфере охвата составлен неискусно, потому что буквальное прочтение потребовало бы использования статей, которые конкретно ограничиваются научной и технической информацией - вы должны использовать гораздо более широкие статьи FAR, чтобы идти после «данных», которые не являются научной или технической информацией.

DFARS 227.7103-1, Политика, параграф (c) гласит, что «от участников не требуется ... продавать или иным образом уступать Правительству какие-либо права на технические данные, относящиеся к изделиям, компонентам или процессам, разработанным за частный счет, исключительно потому, что Правительство права на использование, изменение, выпуск, воспроизведение, выполнение, отображение или раскрытие технических данных, относящихся к этим элементам, могут быть ограничены ». ОДНАКО правительство может включить критерии выбора источника, которые предлагают более благоприятные или более высокие ставки, которые обеспечивают желаемые права на технические данные.

Подробное обсуждение интеллектуальной собственности в государственных контрактах можно найти в различных источниках, включая «Интеллектуальную собственность в государственных контрактах» Ральфа К. Нэша-младшего и Леонарда Равича, опубликованную CCH / Wolters Kluwer, а также в Licensing Software and Technology to Правительство США: Полное руководство по правам на интеллектуальную собственность в основных контрактах и ​​субподрядах. Однако обратите внимание, что ни одна из этих книг не дает подробного объяснения того, как обращаться с лицензиями на коммерческое компьютерное программное обеспечение, как обсуждалось выше. В этих книгах на высоком уровне обсуждаются законы и постановления, история и политика, что полезно.

Категории прав на технические данные:

DFARS 227.7103-4 Лицензионные права [Некоммерческие объекты] предоставляют стандартные лицензионные права, которые лицензиар предоставляет правительству: (1) неограниченные права, (2) права для государственных целей или (3) ограниченные права. Эти права определены в пункте 252.227-7013, Права на технические данные - Некоммерческие объекты.

Техническая информация, разработанная исключительно за счет государственных средств, может использоваться правительством без ограничений, включая обращение к другому подрядчику для производства рассматриваемого изделия.

Второй сценарий прав на технические данные возникает, когда элементы / технические данные собираются с использованием смешанное финансирование - Правительство получает целевые права правительства, которые позволяют правительству работать с другим поставщиком при условии, что соглашение о неразглашении подписано с этим другим поставщиком и любые технические данные / чертежи, произведенные в рамках этого другого контракта, помечены в соответствии с пунктом 252.227.7013 DFARS.

Если технические данные были разработаны исключительно за счет частных средств, правительство имеет ограниченные права. Это означает права на использование, изменение и раскрытие данных в рамках правительства. Но, как правило, он не может без разрешения публиковать данные за пределами правительства. ДФАРС 252.227-7013.

Подрядчики на рабочем месте в правительстве - Циркуляр OMB A-76 Государственные - частные конкурсы, по сути государственная работа (подрядчик не может выполнять работы) и Федеральный закон о коммерческой тайне (FTSA) Воздействие на использование подрядчиков:

В других областях часто возникают проблемы, когда федеральная деятельность нанимает вспомогательных подрядчиков для оказания им помощи в выполнении их миссии. Эти контракты часто вступают, по крайней мере, в потенциальное противоречие с правилами, регулирующими допустимое использование подрядчиков, такими как правила, запрещающие использование подрядчиков для выполнения непосредственно государственных функций (см. Циркуляр OMB A-76) и правила, запрещающие личные услуги (см. Выше). Одна из наиболее серьезных проблем может возникнуть, когда подрядчик оказывается в положении, когда он может видеть коммерческую тайну частной стороны, служебную информацию или служебную информацию другого подрядчика. Федеральный закон о коммерческой тайне (18 USC 1905) налагает уголовные, гражданские и административные санкции на федеральных служащих, которые со знанием дела допускают использование служебной, конфиденциальной или коммерческой тайны в несанкционированных целях, включая разрешение другим федеральным подрядчикам просматривать служебную информацию в вопрос.

Учитывая тот факт, что подавляющая часть населения полагается на подрядчиков по поддержке, теперь необходимо решить этот вопрос о разрешенном использовании в соответствии с Федеральным законом о коммерческой тайне. Простое решение - включить в структуру CLIN заявление, например, «Правительство может предоставить конфиденциальную информацию, полученную по этому контракту, для поддержки подрядчиков, при условии, что в соответствии с Подчастью 9.5 FAR не возникает организационного конфликта интересов, подрядчик по поддержке не является напрямую конкуренция по данному приобретению, в результате которого возникла соответствующая конфиденциальная информация, и заключение соглашения о неразглашении с каждым подрядчиком-получателем, требующим от подрядчика обеспечения того, чтобы такая служебная информация не разглашалась за пределами деятельности правительства, связанной с конфиденциальной информацией ". Таким образом, контракт, который является точкой входа для такой конфиденциальной информации, обрабатываемой подрядчиками по поддержке правительства США, включает явное разрешение, которое позволяет избежать нарушения положений Федерального закона о коммерческой тайне, касающихся разрешенного и несанкционированного использования.

DFARS включает соглашение о неразглашении в DFARS 227.7103-7, параграф c, которое может быть использовано в этом случае.

Маркировка:

Маркировка являются критически важными техническими / собственными данными, которыми следует управлять в рамках государственного контракта. Видеть:

• DFARS 252.227-7025 (Ограничения на использование или раскрытие правительственной информации, помеченной ограничивающими пояснениями),
• FAR 27.404 (h) - Несанкционированная маркировка данных - обсуждает положения о маркировке пункта 52.227-14 FAR.
• DFARS 252.227-7017, Идентификация и утверждение ограничений на использование, выпуск или раскрытие информации (отличный пункт для включения требований к маркировке вместе с пунктом 52.227-14)
• Маркировка также включена в пункт 252.227-7013 DFARS, Права на технические данные - Некоммерческие товары, пункт (f)
• FAR 27.404 (i) Пропущенные или неверные уведомления - говорится, что данные, доставленные по контракту с пунктом 52.227-14 FAR без ограниченных обозначений / надписей, будут считаться доставленными с неограниченными правами, и правительство не несет ответственности за разглашение таких данных.

Контракты, которые включают технические данные, должны включать раздел маркировки, чтобы гарантировать, что подрядчик надлежащим образом маркирует конфиденциальную информацию, и государство защищает ее соответствующим образом.

Патентные права определяются и рассматриваются отдельно от технических данных и прав на данные. По умолчанию правительство владеет («получает право собственности на») любым изобретением, впервые созданным, прототипированным или реализованным в рамках государственного контракта. (Термин в патентном праве «сведен к практике».) Таким образом, если изобретатель что-то спроектировал, убедил правительство купить это, а затем создал это впервые во время выполнения контракта, государство получает право собственности на это. Пункт о патентных правах может указывать, что подрядчик получает право собственности или лицензию на изобретение, если подрядчик следует некоторым процедурам в течение определенного периода времени и коммерциализирует изобретение или, по крайней мере, предоставляет план коммерциализации.

Фирменные наименования

В FAR 11.104 «Использование фирменного наименования или равнозначных описаний покупок» обсуждается допустимое использование товарных знаков в предложениях и способы этого. В FAR 11.105 «Товары, присущие одному производителю» говорится, что «требования агентства не должны быть сформулированы таким образом, чтобы требовать конкретную торговую марку или продукт, или особенность продукта, присущую одному производителю, что исключает возможность рассмотрения продукта, произведенного другой компанией, кроме случаев, когда:

• (a) конкретное название, торговая марка, продукт или функция имеют важное значение для требований правительства, и исследования рынка показывают, что аналогичные продукты или продукты других компаний, в которых отсутствует конкретная функция, не соответствуют или не могут быть изменены для удовлетворения потребностей агентства.
• (b) право заключать контракты без обеспечения полной и открытой конкуренции подтверждается необходимыми обоснованиями и одобрениями (см. 6.302-1); и
• (c) основание для непредоставления максимального практического соревнования зафиксировано в файле, когда приобретение присуждается с использованием упрощенные процедуры приобретения."

Пункты государственных контрактов

• В государственных контрактах есть обязательные положения, которые должны быть включены в контрактный документ. В FAR и DFARS есть предписывающие разделы, а в FAR есть таблица, которая может использоваться для определения требуемых, применимых или необязательных положений по предмету
• Матрица статей FAR 52.301 - правильные статьи для категории, например, поставки, услуги, строительство или коммерческие товары и опции? IDIQ? ТИП контракта (см. FAR Часть 16) (т.е. фиксированная цена (FP), FP с корректировкой экономической цены, возмещение затрат, стимулы, время и материалы, IDIQ, буквенные контракты, соглашения согласно FAR Subpart 16.7 и т. д.). Обратите внимание на FAR 52.301, что пункт должен быть как в контракте, так и в приглашении, но положения - только в запросах.

Контрактная деятельность находится на разных стадиях перехода к автоматизированным инструментам генерации контрактов, которые имеют систему на основе меню, которая генерирует контракт с соответствующими пунктами. Однако часто нанимающие должностные лица не обладают достаточными знаниями о том, что в конкретном случае применима какая-либо необязательная или обязательная оговорка, особенно для интеллектуальной собственности или других специализированных приобретений. С переходом на автоматизированные системы многие подрядчики не обладают знаниями, чтобы подготовить ручной контракт без автоматизированного инструмента. Кроме того, автоматизированные системы часто не позволяют включать различные нестандартные рабочие задания, инструкции или пункты из-за ограничений на варианты ввода.

Критика

Некоторые полагают, что сложность соблюдения требований FAR препятствует конкуренции, особенно со стороны небольших компаний. См., Например, Счетную палату правительства, Управление базой поставщиков в 21 веке.^[17]

Смотрите также

• Государственные закупки в США
• Раздел 48 Свода федеральных правил

Рекомендации

внешняя ссылка

• Acquisition.gov - Правила федеральных закупок
• Дополнение Defense FAR
• Дополнение NASA FAR
• FARSite
• eCFR