Зачет (закон) - Set-off (law)

В закон, отправляться или сетка представляют собой юридические методы, применяемые между лицами с взаимными правами и обязательствами, заменяющие валовые позиции чистыми позициями.^[1]^[2] Это позволяет использовать права для погашения обязательств, когда существуют взаимные претензии между истец и ответчик. В результате валовые требования взаимного долга порождают единое чистое требование.^[3] Чистая претензия известна как чистая позиция. Другими словами, зачет - это право должника уравновесить взаимную задолженность перед кредитором.

Любой остаток, причитающийся любой из сторон, остается причитающимся, но взаимные долги погашены. Сила чистых позиций заключается в сокращении кредитный риск, а также имеет требования к нормативному капиталу и преимущества расчетов, что способствует стабильность рынка^[4]

Разница между зачетом и неттингом

Пока сетка и отправляться часто используются как взаимозаменяемые, юридическое различие проводится между сетка, в котором описывается процедура и результат реализации отправляться. Напротив отправляться описывает правовые основы для создания нетто-позиций. Сетка описывает форму, такую как новация неттинг, или закрывающая сетка, пока отправляться описывает признанные в судебном порядке основания, такие как независимый зачет или зачет неплатежеспособности. Следовательно, взаимозачет или взаимозачет валовых позиций включает использование взаимозачета позиций с одним и тем же контрагентом для устранения кредитного риска контрагента. Это следует отличать от хеджирование который использует взаимозачеты с несколькими сторонами для снижения риска.

Взаимность

Закон не разрешает контрагентам использовать долг третьей стороны для зачета несвязанного обязательства.^[5] Все формы зачета требуют взаимности претензии и взаимной претензии. Это защищает права собственности как в рамках банкротства, так и за его пределами, в первую очередь, гарантируя, что несостоятельность не сможет получить выгоду от несостоятельности.

Рыночный эффект

Основная цель взаимозачета - снизить системный риск за счет уменьшения количества требований и встречных требований, которые могут возникнуть в результате нескольких транзакций между одними и теми же сторонами. Это предотвращает подверженность кредитному риску и не позволяет ликвидаторам или другим управляющим по делам о несостоятельности отборочных операций, которые могут быть прибыльными для неплатежеспособной компании.^[6]

Сетка

На финансовых рынках можно выделить по крайней мере три основных формы взаимозачета.^[7] Каждый из них в значительной степени зависит от управления финансовым рынком, особенно кредитным, рисковать

Поскольку в настоящее время требования являются основной формой собственности и кредиторы часто являются должниками одного и того же контрагента, право зачета имеет первостепенное значение в международных делах.
— П. Вуд, Название Финансы, деривативы, секьюритизация, зачет и взаимозачеты, (Лондон: Sweet & Maxwell, 1995), 72

Новация сетка

Также называется рулонная сетка, взаимозачет новация предполагает внесение изменений в контракты по соглашению сторон. Это аннулирует предыдущие претензии и заменяет их новыми претензиями.

Предположим, что в понедельник «А» и «В» заключают транзакцию-1, в соответствии с которой А соглашается заплатить B 1 000 000 фунтов стерлингов в четверг. Во вторник A и B заключают транзакцию 2, в соответствии с которой B соглашается выплатить 400 000 австралийских фунтов в четверг. Неттинг Novation вступает в силу во вторник, чтобы погасить обязательства сторон по сделкам 1 и 2, и создать вместо них новое обязательство для A выплатить B 600 000 фунтов стерлингов в четверг.
— Бенджамин, Джоанна, Финансовое право (2007, Oxford University Press), 267

Это отличается от взаимозачет расчетов (обрисовано в общих чертах ниже), потому что объединение обоих требований в одно, производящее единый баланс, происходит сразу же при заключении каждого последующего контракта. Этот метод взаимозачета имеет решающее значение в финансовых условиях, особенно в сделках с производными финансовыми инструментами, поскольку он позволяет избежать ненужного выбора при банкротстве.^[8] Эффективность новационного неттинга перед неплатежеспособностью обсуждалась в Бритиш Игл Интернэшнл Эйрлайнз Лтд - Национальная компания Эйр Франс [1975] 1 WLR 758. Аналогично взаимозачет расчетов, неттинг новации возможен только в том случае, если обязательства имеют одинаковую дату исполнения. Это означает, что если в приведенном выше примере транзакция-2 должна быть оплачена в пятницу, две транзакции не будут компенсированы.

Закрыть сетку

Считается, что эффективная схема неттинга при закрытии имеет решающее значение для эффективного финансового рынка.^[9] Неттинг закрытия отличается от неттинга новации тем, что он распространяется на все невыполненные обязательства стороны по генеральному соглашению, аналогичному соглашению, используемому ISDA. Они традиционно действуют только в случае дефолта или банкротства. В случае контрагент банкротство или любое другое соответствующее событие неисполнения обязательств, указанное в соответствующем соглашении, если оно ускорено (т. е. осуществлено), все транзакции или все операции данного типа зачитываются (т. е. зачитываются друг против друга) в рыночная стоимость или, если иное указано в контракте или если невозможно получить рыночную стоимость, в размере, равном убытку, понесенному стороной, не нарушившей обязательства, при замене соответствующего контракта. Альтернатива позволила бы ликвидатор чтобы выбрать, какие контракты применять, а какие нет (и, таким образом, потенциально «вишневый выбор»).^[10] Существуют международные юрисдикции, в которых исковая сила взаимозачета при банкротстве не проверялась законом.^{[нужна цитата ]}Ключевые элементы закрывающей сетки:

по умолчанию
увеличение срока исполнения обязательств до момента неисполнения обязательств
конвертация безналичных обязательств в долги; это означает, что обязательства по поставке неденежных активов конвертируются в эквиваленты рыночной цены; и
отправляться^[11]

Аналогичные методы неттинга при закрытии существуют для предоставления стандартизированных соглашений в рыночной торговле, касающихся деривативов и кредитования ценных бумаг, таких какРЕПО, форварды или варианты.^[12] Эффект состоит в том, что взаимозачеты позволяют избежать оценки будущего и условного долга управляющим по несостоятельности и не позволяют управляющим по несостоятельности отказываться от исполнения обязательств по контракту, что разрешено в некоторых юрисдикциях, таких как США и Великобритания.^[13] Сниженный системный риск, вызванный схемой закрытия, защищен законодательно. Другие системные проблемы неттинга, такие как признание нормативного капитала в рамках Базель II и другие вопросы, связанные с несостоятельностью, рассматриваемые в Отчет Ламфалусси^[14] был решен в основном благодаря лоббированию реформы законодательства торговыми ассоциациями.^[15] В Англии и Уэльсе эффект Бритиш Игл Интернэшнл Эйрлайнз Лтд - Национальная компания Эйр Франс в значительной степени опровергнуты частью VII Закон о компаниях 1989 г. который позволяет проводить взаимозачеты в ситуациях, связанных с контрактами денежного рынка. Что касается БАЗЕЛЬСКИЕ Соглашения, первый набор рекомендаций, БАЗЕЛЬ I, отсутствовали инструкции по сетке. БАЗЕЛЬ II представил руководство по сетке.

Расчетная сетка

Для сделок с расчетами наличными это может применяться как на двусторонней, так и на многосторонней основе, а также к связанным или несвязанным операциям. Обязательства не изменяются при взаимозачете расчетов, что относится только к способу исполнения обязательств.^[16] В отличие от закрывающая сеткавзаимозачет расчетов возможен только в отношении аналогичных обязательств с одинаковой датой расчета. Эти даты должны приходиться на один день и быть в одной валюте, но могут быть согласованы заранее.^[17] Претензии есть, но погашаются при оплате. Чтобы добиться одновременной оплаты, только акт платежа погашает претензию с обеих сторон. Это имеет недостаток, заключающийся в том, что в течение срока действия взаимозачета долги остаются непогашенными и взаимозачеты, вероятно, не произойдут, влияние этого на несостоятельность было замечено в вышеупомянутом Британский орел. Они обычно включаются в производная транзакции, поскольку они сокращают количество и объем осуществляемых платежей и поставок, но, что существенно не снижает суммы предрасчетного риска.

Двусторонняя система взаиморасчетов: Система расчетов, в которой каждая отдельная двусторонняя комбинация участников рассчитывает свою чистую расчетную позицию на двусторонней основе.

Многосторонняя система нетто-расчетов: Система расчетов, в которой каждый участник расчетов рассчитывает свою собственную многостороннюю чистую расчетную позицию (обычно с помощью одного платежа или квитанции).

Отправляться

Зачет является юридическим событием, и поэтому требуется правовая основа для предложения о взаимозачете двух или более валовых требований. Из этих правовых основ распространенной формой является правовая защита взаимозачета, которая изначально была введена для предотвращения несправедливой ситуации, когда лицо («Сторона A»), которое задолжало деньги другой («Сторона B»), может быть отправлено тюрьма для должников, несмотря на то, что Сторона Б также была должна деньги Стороне А. Таким образом, закон позволяет обеим сторонам отсрочить платеж до тех пор, пока их соответствующие требования не будут рассмотрены в суде. Он действовал как равноправный щит, но не как меч. По решению, оба требования погашаются и заменяются единой чистой суммой задолженности (например, если Сторона A должна Стороне B 100, а Сторона B должна Стороне A 105, две суммы взаимозачитываются и заменяются единым обязательством в размере 5 от Стороны B перед Вечеринка а). Зачет также может быть включен в договорное соглашение, так что в случае неисполнения обязательств стороной взаимные причитающиеся суммы автоматически зачитываются и аннулируются.

В определенных юрисдикциях (включая Великобританию^[18]), некоторые виды зачета происходят автоматически при несостоятельность компании. Это означает, что для каждой стороны, которая одновременно является кредитором и должником неплатежеспособной компании, взаимные долги засчитываются друг против друга, и затем либо кредитор банкрота может потребовать остаток при банкротстве, либо управляющий банкротства может запросить остаток к оплате, в зависимости от того, какая сторона имеет наибольшую задолженность. Главный аргумент. Это подверглось критике.^[19] как необъявленный обеспечительный интерес что нарушает принцип Pari Passu. Альтернатива, когда кредитор должен выплатить все свои долги, но получить только ограниченную часть оставшихся денег, которые получают другие необеспеченные кредиторы, представляет собой опасность «навесной» неплатежеспособности и, следовательно, системный рыночный риск.^[20]^[21] Тем не менее, три основных причины лежат в основе и оправдывают использование зачета. Во-первых, закон должен поддерживать автономию до банкротства и взаимозачеты, поскольку стороны неизменно полагаются на обязательства до банкротства. Это ключевой момент политики. Во-вторых, с точки зрения справедливости и эффективности как внешняя, так и внутренняя несостоятельность снижает затраты на переговоры и принудительное исполнение.^[22] В-третьих, решающее значение имеет управление рисками, особенно системными. Правила клиринговой палаты предусматривают, что отношения с покупателем и продавцами заменяются двумя отношениями между покупателем и клиринговой палатой, а также продавцом и клирингом. Эффект автоматический новация, что означает, что все элементы включены в текущие счета. Это могут быть разные валюты, если они конвертируются во время расчета.

Право на зачет особенно важно, когда о рисках банка сообщается регулирующим органам, как это имеет место в ЕС в соответствии с требованиями финансового обеспечения. Если банк должен сообщить, что он ссудил заемщику крупную сумму и, таким образом, подвергается риску того, что заемщик может объявить дефолт, что приведет к потере денег банка или его вкладчиков, то он заменяется. Банк принял обеспечение по акциям или ценным бумагам заемщика с учетом предоставленных денег за вычетом стоимости взятых ценных бумаг.

Зачет по стране

Ниже приведены два основных примера правил зачета. Это дополнение к финансовым положениям, касающимся взаимозачета, установленным торговыми ассоциациями и Европейским союзом через Директивы о финансовом обеспечении.

Зачет по английскому праву

Согласно английскому праву, в целом признаются пять типов взаимозачета:^[23]^[24]^[25]

Юридический зачет. или Независимый зачет^[26] Так называемый зачет по закону возникает, когда иск и встречный иск в судебном иске представляют собой ликвидные суммы или точно установлены. Это шире, чем зачет несостоятельности, но иск и встречный иск должны быть взаимными. и ликвидировано. В таких случаях суд просто зачитывает суммы и присуждает чистую сумму. Эти два утверждения не обязательно должны быть связаны между собой.
Справедливый зачет. или Зачет сделки Вне судебного разбирательства, когда два взаимных иска возникают из одного и того же вопроса или достаточно тесно связанного вопроса и несправедливость была бы совершена, если бы ее не соблюдали, требования будут засчитываться по справедливости.^[27] Обе суммы должны быть причитающимися и подлежащими оплате, но могут относиться к погашенным или непогашенным суммам. В отличие от Независимый зачет, это не самовыполняющийся
Договорный зачет Сделано по явному соглашению. Часто взаимозачеты возникают по прямому соглашению сторон, ISDA Примером этого типа является генеральное соглашение, которое неэффективно в отношении неплатежеспособной стороны, но часто используется для устранения кредитного риска до банкротства и уменьшения потребности в обеспечении.
Банковский зачет. или Зачет текущего счета Иногда называемое правом банкира объединять счета, это особая форма зачета, которая подразумевается в договорных соглашениях с банкирами и позволяет банкам производить зачет сумм на одном счете с другим счетом, на который был зачислен овердрафт от того же клиента.^[28] Однако право не может быть реализовано, если один из счетов является ссудным счетом, или если банк согласился не использовать право, или если банк получил уведомление о том, что суммы на счете предназначены для определенной цели,^[29] или на доверии другой стороне. Говорят, что это происходит из залогового права банкиров, однако это вводит в заблуждение, поскольку он доступен только в том случае, если оба счета обслуживаются в одном и том же качестве. Однако разница в валюте не помешает этому праву.^[30]
Зачет неплатежеспособности. Это, пожалуй, самый дорогой вид зачета. Согласно разделу 323 Закона Закон о несостоятельности 1986 года^[31] куда человек входит банкротство или компания входит в ликвидация взаимные долги зачитываются автоматически. Это обязательная операция в двусторонних ситуациях. Не имеет значения, является ли задолженность погашенной или непогашенной, и зачет будет применяться к будущим или условным требованиям, если задолженность доказуема. Зачет неплатежеспособности действует при ликвидации и администрировании, когда администратор уведомляет о своем намерении произвести распределение.^[32]

Пять типов взаимозачета чрезвычайно важны с точки зрения эффективности и снижения риска. Зачет по договору признается проявлением автономии сторон, в то время как право банкира на объединение считается фундаментальным подразумеваемым термином. Это важный аспект для встречных требований, особенно когда есть перекрывающиеся обязательства. Общие черты зачета состоят в том, что они ограничиваются ситуациями, когда претензия и встречное требование предъявляются к денежным или сводимым к деньгам и требует взаимности.

Зачет по закону США

См. De Magno v. United States, 636 F.2d 714, 727 (DC Cir. 1980) (окружной суд обладал юрисдикцией в отношении иска, связанного с «позитивным действием VA против лица», будь то путем подачи иска о взыскании по заявленному иску или путем судебного разбирательства на его гражданское право зачета”) (Обсуждение аналогичных формулировок закона-предшественника, 38 U.S.C. § 211)

См., Например, United States v. Munsey Trust Co., 332 U.S. 234, 239, 67 S.Ct. 1599, 1601, 91 L.Ed. 2022 (1947 г.) («правительство имеет такое же право», которое принадлежит каждому кредитору, использовать в его руках неназначенные деньги своего должника для погашения причитающихся ему долгов »(цитируя Gratiot v. United States, 40 США (15 пет.) 336, 370, 10 Л. Эд. 759 (1841))); см. также Tatelbaum v. United States, 10 Cl.Ct. 207, 210 (1986) (право на зачет присуще правительству Соединенных Штатов и основано на общем праве права каждого кредитора на зачет долга).