Модифицированный универсализм - Modified universalism

Несостоятельность
Процессы несостоятельности
Должностные лица
Истцы
Реструктуризация
Режимы избегания
Правонарушения
Безопасность
Международный
По стране
Другой

Модифицированный универсализм или же модифицированная универсальность это правовая концепция (особенно Английская правовая концепция ) относительно общего принципа, что в отношении корпоративная несостоятельность национальные суды должны стремиться управлять имуществом неплатежеспособных компаний в духе международная вежливость.[1] Общая концепция заключается в том, что желательно для трансграничная несостоятельность должно управляться одним должностным лицом как единым составом, а не серией разрозненных и несвязанных производств в разных странах, и это должно быть признано во всем мире. На практике, хотя многие страны признают иностранное производство по делу о банкротстве, во многих случаях суды устанавливают некоторые ограничения на признание производства по делу о несостоятельности, так что суды применяют этот принцип измененной универсальности, в соответствии с которым суды сохраняют за собой право оценивать, насколько согласуются со своими собственными принципами справедливости и государственной политики. Но с учетом этой гарантии суды, как правило, откладывают разбирательство, которое рассматривается как «основное разбирательство» с целью проникновения и распределения активов несостоятельной компании.[2] Принципал упоминается как модифицированный универсализм в том, что он стремится найти баланс между чисто территориальными системами банкротства и полностью универсальной международной системой банкротства.[3]

Кредит за изобретение современного термина обычно отдается профессору Джей Вестбрук.[4]

Концепция модифицированного универсализма в целом лежит в основе Типовой закон ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности,[5] и Регламент ЕС о несостоятельности в отношении производства по делу о несостоятельности (Регламент Совета (ЕС) № 1346/2000). По аналогии, Глава 15 Кодекса США о банкротстве (который основан на Типовом законе ЮНСИТРАЛ) в значительной степени основан на концепции модифицированного универсализма.

[T] он Соединенные Штаты в дополнительных делах о банкротстве приняли подход к международной несостоятельности, который представляет собой модифицированную форму универсализма, принимающую центральную предпосылку универсализма, то есть, что активы должны собираться и распределяться на всемирной основе, но оставлять за собой право на местные по своему усмотрению суды оценивают справедливость процедур в стране происхождения и защищают интересы местных кредиторов.[6]

Понятия универсализма и модифицированного универсализма, как и ожидалось, со временем изменились и эволюционировали. В английском праве понятие универсализм обычно используется в отличие от альтернативной теории судебного сотрудничества при трансграничной несостоятельности, называемой доктрина единства.[7] Как было отмечено в судебном порядке: «Значение выражения« универсализм »претерпело изменение с тех пор, как оно было впервые использовано в 19 веке, и позже оно стало противопоставляться« доктрине единства ». В 1834 году Стори сослался на теорию, согласно которой уступки по законам о банкротстве или несостоятельности были и должны иметь универсальное действие для передачи движимого имущества, в какой бы стране оно ни находилось, и пришел к выводу, что принятие правила о том, что уступка по делу о банкротстве должна осуществляться как полная и действительная передача всего его движимого имущества за границу, а также дома, и для страны предпочтение прикрепления внутреннего кредитора к иностранному цессионарию или иностранным кредиторам вряд ли можно считать совместимым с общая вежливость наций ... Истинное правило состоит в том, чтобы следовать общему принципу, который делает закон места жительства владельца решающим в отношении распоряжения его личной собственностью », - цитируется Соломонс - Росс в поддержку этой доктрины: Рассказ, комментарии о конфликте законов, 1-е изд (1834 г.), стр. 340-341, пункт 406. "[8]

Кодификация

Ряд стран во всем мире стремились применить ту или иную форму модифицированного универсализма путем принятия статутов или других форм кодифицированных законов. Как указано выше, Закон о банкротстве США в значительной степени реализует принципы модифицированного универсализма при принятии Типового закона ЮНСИТРАЛ в главе 15. В Соединенном Королевстве тот же Типовой закон ЮНСИТРАЛ был существенно реализован посредством Положений о трансграничной несостоятельности 2006 года (SI 2006/1030). Помимо США и Соединенного Королевства, примерно 17 других стран приняли законы о трансграничной несостоятельности по образцу Типового закона ЮНСИТРАЛ, включая Канада, Япония и Австралия.[9]

В других государствах-членах Евросоюз (Кроме как Дания[9]), вариант доктрины применяется под эгидой Регламент ЕС о несостоятельности в отношении производства по делу о несостоятельности.

В других юрисдикциях различные формы для этого случая приграничное сотрудничество существует на основе основного иностранного производства.[10]

Общее право

Согласно общему праву (то есть при отсутствии конкретных законодательных положений в странах, основанных на системах общего права) в последнее время главным сторонником этой концепции является Лорд Хоффман. В HIH [2008] 1 WLR 852[11] он сказал:

Основное правило международное частное право который, как мне кажется, применим к этому случаю, является принцип (модифицированного) универсализма, который был золотая нить действует в соответствии с английским законодательством о трансграничной несостоятельности с 18 века. Этот принцип требует, чтобы английские суды, насколько это соответствует правосудию и государственной политике Великобритании, сотрудничали с судами в стране основной ликвидации, чтобы гарантировать, что все активы компании будут распределены между ее кредиторами в рамках единой системы распределение. Это цель права направлять переводы.[12]

Эволюция концепции

Концепция универсализма в той или иной форме не является современным нововведением. В английском праве в таких древних случаях, как Соломонс - Росс (1764) 1 H Bl 131n и Re African Farms 1906 TS 373 было молчаливым признанием принципа. В Гэлбрейт против Гримшоу [1910] AC 508 Лорд Данидин заявил, что должен существовать только один универсальный процесс распределения собственности банкрота и что, если такой процесс ожидает решения в другом месте, английские суды не должны допускать принятия в их юрисдикции шагов, которые могли бы помешать этому процессу.[13] Однако законы о банкротстве по большей части исторически развивались по территориальному принципу, и во многих юрисдикциях эти законы о несостоятельности были опережены развитием международного бизнеса.

Более недавнее внимание к этому принципу было вызвано более поздними решениями Тайный совет решениями в HIH и Cambridge Gas,[14] преимущественно благодаря усилиям лорда Хоффмана. В последнем случае лорд Хоффман высказал мнение:

В английском общем праве традиционно считалось, что справедливость в отношениях с кредиторами требует, чтобы в идеале процедура банкротства имела универсальное применение. Должно быть единое банкротство, в котором все кредиторы имеют право и обязаны доказать. Никто не должен иметь преимущества, потому что он проживает в юрисдикции, где находится больше активов или меньше кредиторов.[15]

Комментарии к решениям были неоднозначными. В то время как некоторые правовые комментаторы приветствовали попытку разработать систему вежливости для обеспечения справедливого отношения к заявителям в случае международного банкротства, другие критиковали это решение за подрыв национального законодательства и за неструктурированные и философские рассуждения, которые приводят к широким принципам, а не к определенным правилам. Была выражена озабоченность по поводу того, что в своих суждениях лорд Хоффман стремился применять общие принципы стремления, а не конкретные правила. В Cambridge Gas он полагался на наличие схема расположения под Закон острова мэн в качестве основания для признания судебных решений по главе 11 в Соединенных Штатах, где суд США не имел возможности осуществлять юрисдикцию в отношении всех сторон. Лорд Хоффман обосновал это тем, что цель несостоятельности заключается не в определении прав (как обычное гражданское судебное решение), а во внедрении системы управления требованиями. Его суждения также подвергались критике за то, что они просто принимали доктрину корпоративная личность в таких обстоятельствах не следует принимать во внимание.[2]

В Верховный суд Ирландии отказался следовать Cambridge Gas и HIH в своем решении в In re Flightlease (Ireland) Ltd [2012] IESC 12.

В Вбивать в голову решение

Импульс, который возник в направлении широкого модифицированного универсализма в общем праве, был внезапно остановлен последующим решением большинства Тайного совета в Рубин v Eurofinance SA.[7][16] Основное суждение было дано Лорд коллинз, с кем Лорд Sumption и Лорд Уокер согласовано. В частности, они отклонили предположение лорда Хоффмана о том, что наличие схемы договоренностей в соответствии с национальным законодательством делает целесообразным признание судебной защиты по главе 11 из-за границы. Лорд Коллинз заявил: «хотя статутное право может влиять на политику общего права, нельзя предполагать, что просто потому, что закон будет иметь право отдавать конкретный приказ в случае внутренней несостоятельности, подобное право должно существовать в общем закон. Пока Cambridge Gas предполагает иное, Совет убежден, что это неправильно ". Лорд Коллинз пояснил, что" применение законодательства о несостоятельности по аналогии "как если бы" оно применялось, даже если оно фактически не применяется, выйдет далеко за рамки традиционного судебного развития общее право как явная узурпация законодательной функции ".

Они также отклонили более ранние утверждения лорда Хоффмана о том, что производство по делу о несостоятельности по своей природе отличается от гражданских исков. Соответственно, в результате Вбивать в голову Будет ли признано решение иностранного суда в ходе производства по делу о несостоятельности или нет, будет зависеть от обычных принципов признания иностранных судебных решений в законодательстве соответствующего суда - специальных правил для производства по делу о несостоятельности нет.

Хотя в значительной степени отвергая его решения, Тайный совет в Вбивать в голову описал мнение лорда Хоффмана в Cambridge Gas как «блестяще выражено» и его речь в HIH как «одинаково блестящий».[17]

Неанглийское общее право

Хотя случаи HIH, Cambridge Gas и Вбивать в голову рассматриваются как излагающие принципы английского права, любопытно, что каждое из решений является решением Тайный совет по апелляции от другого общее право юрисдикция (HIH был подан апелляцию от Бермуды, Cambridge Gas был подан апелляцию из Остров Мэн, и Вбивать в голову был подан апелляцию из Каймановы острова ).

Текущая позиция

Хотя были некоторые рефлексы на Вбивать в голову решение как предвестие смерти модифицированного универсализма,[2][18] важно принять решение в контексте. Модифицированный универсализм как концепция по-прежнему является фундаментальной частью ряда кодифицированных правовых систем, какие бы ограничения ни применялись к доктрине общего права в Вбивать в голову.

Кроме того, важно помнить, что серия решений в Cambridge Gas, HIH и Вбивать в голову сосредоточился на двух относительно узких моментах доктрины, а именно: (1) должно ли решение иностранного суда в отношении надлежащего административного производства по делу о несостоятельности быть обязательным для лиц, не являющихся сторонами этого решения (к которому Вбивать в голову решительно ответил "нет"[19]), и (2) считается ли кредитор, подающий иск в рамках ликвидационного производства, проводимого судом, под юрисдикцию этого суда (в который Вбивать в голову указывает, что ответ "может быть"[20]). Но лечение Вбивать в голову Решение, поскольку констатация более широкого принципа является опасностью, особенно потому, что Тайный совет стремился отойти от широких заявлений о принципах и сосредоточиться на узких и конкретных правилах. Действительно, в Вбивать в голову Тайный совет подчеркнул, что общее право по-прежнему в целом поддерживает универсализм.[21]

внешняя ссылка

Сноски

  1. ^ «Существует ли на Каймановых островах принцип модифицированной универсальности в деле о несостоятельности?». Канцелярия адвокатов. Получено 6 июн 2015.
  2. ^ а б c «Признание судебных решений о несостоятельности в Великобритании - отход от универсализма» (PDF). Пол Гастингс. 1 ноября 2012 г.. Получено 6 июн 2015.
  3. ^ Гарольд С. Новикофф (18 сентября 2013 г.). "Обработка судебных решений об отказе от иностранных граждан: Вбивать в голову и модифицированная универсальность » (PDF). Американский институт банкротства. Получено 6 июн 2015.
  4. ^ МакГрат и Орс против Ридделла и Орса (совместные апелляции) [2008] UKHL 21, п. [7]
  5. ^ "Типовой закон ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности с руководством по введению в действие и толкованию" (PDF). ЮНСИТРАЛ. Получено 6 июн 2015.
  6. ^ In re Maxwell Communication Corpn (1994) 170 BR 800 (Bankr SDNY). Возможно, стоит отметить, что в деле о банкротстве Maxwell Communications лорд Хоффман был судьей, слушавшим соответствующее английское разбирательство.
  7. ^ а б Рубин v Eurofinance SA [2012] UKSC 46
  8. ^ Вбивать в голову, в пункте [17]
  9. ^ а б Дэниел Саваль и Патрик Эллиот (1 января 2014 г.). «Влияние Типового закона ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности и Европейского регламента о несостоятельности на проблемные сделки M&A». Журнал Financier Worldwide.
  10. ^ См., Например, под Закон о банкротстве Британских Виргинских островов Часть XIX Закона о несостоятельности 2003 года; и под Закон о банкротстве Каймановых островов Правила процедуры иностранного банкротства (международное сотрудничество), 2008 г.
  11. ^ МакГрат и Орс против Ридделла и Орса (совместные апелляции) [2008] UKHL 21 (9 апреля 2008 г.)
  12. ^ В пункте [30]. Позже он добавил (в том же случае): «Следовательно, на мой взгляд, это тот случай, в котором уместно дать полную власть принципу универсализма» (в пункте [36]).
  13. ^ "Что касается общего принципа, то он вполне согласуется с сообществом наций, согласно которому норма международного права должна быть, если суд установит, что уже идет процесс всеобщего распределения последствий банкротства, он не должен разрешить принятие на своей территории шагов, которые помешали бы этому процессу всеобщего распространения ". в 513
  14. ^ Кембриджская газотранспортная корпорация против Официального комитета необеспеченных кредиторов Navigator Holdings Plc [2006] UKPC 26
  15. ^ В пункте [16].
  16. ^ Сара Рис (10 ноября 2014 г.). «Тайный совет приходит к выводу, что решение о Cambridge Gas было принято неверно». Блейк Морган.
  17. ^ В пункте [92]
  18. ^ Пол Смит и Скотт Пирман (11 ноября 2014 г.). «Трансграничная несостоятельность: Тайный совет захлопнул дверь модифицированного универсалистского подхода Бермудских островов».
  19. ^ В пунктах [128] и [129]
  20. ^ В пункте [87]
  21. ^ В пунктах [202] и [203]