Конфликт законов о браке - Википедия - Conflict of marriage laws

Коллизия законов о браке это коллизия законов относительно брак в разных юрисдикциях. Когда проблемы, связанные с браком, возникают между парами с разным прошлым, естественно, возникают вопросы о том, какие правовые системы и нормы должны применяться к отношениям, поскольку различные потенциально применимые системы часто конфликтуют друг с другом.

Выбор закона

Стандарт выбор закона Правила рассмотрения вопросов, касающихся брака, представляют собой баланс между различными государственными политиками соответствующих законов:

Статус и емкость

Положение дел и емкость определяются личным законодательством сторон, а именно:

то lex domicilii или закон домициль в общее право штатов и
либо lex patriae или закон Национальность, или закон обычное место жительства в гражданский закон состояния).

Личные законы обычно определяют статус в бэр так что он признается везде, где физическое лицо может путешествовать, при условии только существенных ограничений государственной политики. Следовательно, например, как аспект parens patriae, государство будет определять возраст, в котором человек может вступить в брак. Если бы такое ограничение могло быть просто уклонился если молодой человек едет на отдых за границу в страну с более низким возрастным пределом, это явно нарушает политику «родительского» государства. Тот же принцип применим к взрослому, который хотел создать полигамный брак или уклонение от ограничений на кровное родство. В Семейное право в отличие от договорное право, также есть веские доводы в пользу повсеместного обеспечения правоспособности, чтобы ограничить способность людей уклоняться от обычно обязательных правил. Требования празднование lex loci к подаче заявки являются слабыми, учитывая, что значение места может быть не более, чем удобство их законов для тех, кто хочет жениться.

Срок действия брака

Форма брака регулируется празднование lex loci или закон места, где был заключен или заключен брак, и обычно считается определяющим в отношении того, была ли церемония или юридическое признание эффективными для установления отношений брака и супружеских прав (см. ничтожность ).
Срок действия брака определяется способностью сторон вступить в брак друг с другом. Способность стать супругом обычно регулируется местом жительства сторон. Так, например, 13-летний подросток не имеет права вступать в брак в Англии, но имеет такую возможность в Нигерии (Северная мусульманская община^[1]). Точно так же в Канаде ни одно лицо не может быть «наказано» иметь несколько супругов.

Лекс Фори

В lex fori, или надлежащей юрисдикцией для разрешения юридических споров, обычно будет штат, в котором супруги стремились создать свой супружеский дом. Это государство обычно будет иметь ясный и прямой интерес в применении своей политики по регулированию характера отношений, разрешенных для предоставления статуса мужа и жены в пределах их территориальных границ. Он также может пытаться регулировать поведение тех, кто хочет сожительствовать на своей территории, хотя это может противоречить Конфиденциальность прав.

Обычай

Во многих государствах культурно обособленные общины сохранили свои собственные традиции. Развивающееся современное государство должно было определить, должно ли оно признавать такие традиции, поскольку оно создавало централизованную систему права. В Южная Африка, например, Закон о признании традиционных браков 1999 ретроспективно признает действительными все традиционные браки, если они зарегистрированы. Кроме того, статья 2 (3) Закона предусматривает, что, если лицо заключило более одного брака по обычному праву, признаются все действительные браки, заключенные до вступления в силу Закона. Закон аналогичным образом признает все традиционные браки, заключенные после вступления в силу Закона, когда Высокий суд утверждает письменный договор, регулирующий будущие системы супружеской собственности для браков (в заявлении должны быть указаны как нынешние, так и будущие супруги).

Такая мера представляет собой серьезный сдвиг, потому что браки по обычаю часто являются потенциально или фактически полигамными, что противоречит государственной политике, и не признаются новым законом. Правительство изменило свою позицию, поскольку оно осознало, что невозможно обеспечить соблюдение запрета на полигамию, и жены обычно соглашались.

Если государство разработало формальный свод законов для контроля за признанием, это установит общие рамки, в рамках которых можно управлять международным признанием. Если в рамках празднование lex loci, суд первой инстанции может заслушать заключения экспертов о том, будет ли брак признан действительным (см. государственную политику в пользу брака что создает оспоримой презумпции в пользу действительности любого брака), но сторонам будет сложно оправдать свое несоблюдение местных законов, которые однозначно привели бы к заключению брака.

Общее право

В некоторых штатах правовая приемлемость гражданский брак очень ограничено. Некоторые пары, будь то из-за отсутствия местных формальностей, относящихся к ним, или из-за того, что они сильно предубеждены против соблюдения местных форм, решают создать брак либо путем простого публичного обмена клятвами (per verbis inter praesentes), или по привычке и репутации. Поскольку необходимость соответствия между штатами требует уважения к правовым системам, сейчас очень трудно идентифицировать штаты без местной системы заключения и регистрации браков, а судам одного штата еще труднее обосновать решение о поддержке. предрассудки двух своих граждан против законов второго государства. Однако другие государства разрешают неформальным бракам приобретать законный статус, и в тех случаях, когда это происходит, в принципе нет причин, по которым не следовало бы международное признание.

Согласно закону о семье, Канада разрешает женатым лицам сохранять нескольких супругов, но только в одной провинции. Саскачеван использует S.51 своего Закона о семейной собственности, чтобы «санкционировать и содействовать созданию» полигамных союзов. На сегодняшний день эта провинция разрешает только замужним женщинам становиться супругами в соответствии с законодательством о семейной собственности одиноких мужчин; однако их Закон о семейном праве и прецедентное право являются единственными статутами и справочными документами в Северной Америке, где правовая юрисдикция поощряет полигамию. Браки по общему праву в Канаде уже более сорока лет называют формой брака или «супружеского союза». С 1999 года Саскачеван разрешил женатым лицам иметь более одного "одновременного" супружеского союза в соответствии с законодательством о семейной собственности.

Государственная регистрация

В некоторых странах регистрация брака означает, что впоследствии он не может быть признан недействительным, поскольку был принят правительством. На Тайване, который следует разновидности Кодекса Наполеона (полученного через Японию), предполагается, что каждая страна ведет центральный реестр своих граждан, включая их семейное положение. Однако, если гражданин Тайваня женится в другой стране, эта информация может не попасть в записи. Многие тысячи солдат Китайской республики, прибывшие на Тайвань в 1949 году, оставили жен в материковом Китае, но женились на местных тайваньских женщинах. Поскольку данные двух государств не были общими, результатом стала практика официально признанных вторых браков, несмотря на запрет полигамии по обе стороны Тайваньского пролива. Сегодня иностранцы, желающие вступить в брак с тайваньскими гражданами, должны предоставить письма из представительств своих стран, подтверждающие, что они еще не состоят в браке. (Конечно, решительный двоеженец может жениться в какой-то третьей стране.) В случае стран, в которых нет централизованной семейной документации (например, США), принимаются нотариально заверенные письменные показания.

Брачный возраст

Различные требования к минимальному возрасту также могут привести к проблемам при взаимном признании браков. В некоторых странах брак малолетних детей считается нарушением общественного порядка, иногда устанавливается минимальный возраст для признания (который может отличаться от минимального возраста для вступления в брак). Например, в объединенное Королевство, Иммиграционные правила 1986 года были введены, чтобы запрещать лицам в возрасте до 16 лет въезд в Великобританию на основании их положение дел как супруг. Тем не менее, для других целей такие браки будут признаны действительными до тех пор, пока стороны обладают соответствующей правоспособностью в соответствии с их личными законами и церемония вступает в силу в соответствии с празднование lex loci для создания действительного брака.

Согласие

В западных культурах, помимо возраста согласия, вопрос согласия также считается фундаментальным, и, если он не дается свободно, он может помешать существованию действительного брака: см. ничтожность. В Канаде «гражданские браки» не требуют согласия для признания, и часто оговоренный «срок законного сожительства» является единственным необходимым условием для того, чтобы стать официально признанным «браком». «Способность вступать в брак» включает фундаментальные априори обоснование того, что оба человека не должны состоять в браке с другими (исключение - Саскачеван, Канада).^{[нужна цитата ]} Единственным условием этого практического правила является то, что оба партнера должны иметь право вступать в брак с самого начала. В исламском праве никах договор недействителен, если стороны не пришли к соглашению, хотя юридические мнения расходятся во мнениях относительно того, как именно может быть выражено согласие. Это предполагаемое отсутствие ясности привело к тому, что некоторые западные культуры подвергли сомнению общую мораль «браков по договоренности», часто клеймили систему как открытую для злоупотреблений и иногда приводящую к бракам по принуждению. В английском случае Сехтер - Сехтер, Сэр Джоселин Саймон П. сказал, что для того, чтобы принуждение нарушило законный брак, необходимо доказать, что:

воля одной из сторон была подавлена искренним и обоснованным страхом;
этот страх был вызван угрозой непосредственной опасности, за которую сторона не несла ответственности, обычно равносильной угрозе физической или смертельной травмы или ложного заключения.

Испытание, требующее немедленной опасности, никогда не соответствовало практическим реалиям, с которыми сталкиваются люди, где последствия отказа от брака могут быть не немедленными, но, тем не менее, серьезными. В Хирани против Хирани (1982) 4 FLR 332 Апелляционный суд рассмотрел дело девятнадцатилетней индусской женщины, которая встречалась с мужчиной-мусульманином. Ее родители сказали петиционеру, что, если она не выйдет замуж за индуиста по их выбору, она будет подвергнута социальному остракизму со стороны своей семьи и оставлена на произвол судьбы. При данных обстоятельствах Суд согласился с тем, что заявительница действовала без полного согласия, выходя замуж за мужа, выбранного ее родителями. Таким образом, суды всех стран должны найти баланс между благими намерениями родительского права устраивать браки перед лицом сопротивляющегося ребенка и необоснованными угрозами, которые подавили бы волю любого разумного человека, сохраняя при этом доверие местных жителей. общины, культура которых включает браки по договоренности на протяжении веков. Что касается транснационального признания, то будет трудно нарушить законность брака, если не будет жалоб на принуждение во время проведения церемонии в празднование lex loci либо сразу же стороны вошли в государство, в котором было возбуждено дело. Было бы более обычным использовать местную систему развода для прекращения отношений.

Кровное родство

В христианских культурах библейские запреты, содержащиеся в Левит 18, стихи 6–18, используются в качестве основы для ограничения брака между людьми, которые считаются слишком близкими друг другу. В более общем плане ограничения делятся на два класса (и основаны на законах Ветхого Завета):

где стороны связаны кровью (кровное родство ); или же
если стороны связаны браком (близость ).

Было описано несколько исключений для различных библейских персонажей, кровосмесительных отношений, таких как Авраам и Сарра,^[2] Нахор и Мельха,^[3] Лот и его дочери,^[4] и Амрам и Иохаведа.^[5]

Ограничения, основанные на кровном родстве, проистекают из политики практических евгеника и отражают повышенную вероятность того, что такие браки будут производить детей с генетическим дефектом из-за ограничений их совокупного генофонда. Напротив, ограничения, основанные на родстве, носят преимущественно юридический и социальный характер. Правила, касающиеся родства, отражают необходимость минимизировать перспективы семейной ревности и дисфункции, предотвращая смешанные браки людей, уже связанных браком. Возникают сложные вопросы о том, может ли усыновленный ребенок жениться на своих приемных родителях или на биологических детях приемных родителей. Какие бы законодательные решения ни были приняты, всегда найдутся граждане, желающие уклониться от применения закона. Не будет проблем, если они переедут и создадут супружеский дом в штате, где разрешен их брак. Но любая попытка обойти такие законы, пройдя церемонию в штате, который разрешает брак, а затем вернуться в исходное состояние (которое обычно будет состоянием их постоянного проживания, гражданства или обычного проживания), потерпит неудачу и может даже раскрыть пару к риску преследования за инцест или аналогичное преступление.

Многоженство

Многоженство может быть многоженство (один мужчина имеет более одной жены одновременно) или многомужество (одна женщина имеет более одного мужа одновременно), и это редко практиковалось на протяжении всей истории почти во всех культурах и санкционировалось различными религиями, когда это необходимо для удовлетворения потребностей населения или экономики. Например, когда болезнь, война или голод уменьшили население, взятие нескольких жен было решением для восстановления населения. В некоторых экономически бедных районах, где детская смертность высока, но дети являются жизненно важным источником труда для поддержания заработка семьи, полигамия дает больше детей. Некоторые штаты определили брак как союз одного мужчины с одной женщиной «в ущерб всем остальным» и, в некоторых случаях, криминализовали двоеженство или, как в Канада объявили многоженство преступлением в соответствии с Уголовный кодекс. Согласно разделу 293 (а) Уголовного кодекса Канады, каждый, кто вступает в какую-либо форму полигамии или любой «супружеский союз с более чем одним человеком одновременно», виновен в правонарушении, и в соответствии с разделом 293 (b), существует отдельное преступление для любого человека, который «празднует, поддерживает или участвует в обряде, санкционирующем полигамный брак».^[6]

Другие штаты ссылаются на текущую религиозную практику на своей территории как на критерий правовой приемлемости: например, Закон о браке 1974 г. (№ 1/74) в Индонезия не запрещает полигамию для тех религий, которые ее допускают (например, ислам, индуизм, буддизм ), но разрешает это с согласия существующей жены или жен, если:

есть доказательства наличия достаточных финансовых возможностей для содержания всех супругов и детей;
существуют гарантии того, что муж будет одинаково относиться к женам и детям; и
суд убедился в наличии уважительных причин для желания вступить в полигамный брак (например, что существующая жена бесплодна, страдает неизлечимой болезнью и т. д.).

Обратное можно найти в Галаха и Талмуд где общий принцип заключается в том, что «женщина не может быть женой двух [мужчин]» (Kid. 7a и Rashi). Для жены срок кидушин подразумевает ее исключительную преданность своему мужу, и не может быть кидушин между ней и другим мужчиной, пока первый кидушин существует. Таким образом, любой предполагаемый брак с другим мужчиной является формально недействительным, но, тем не менее, требует получать прекратить это. Женатый мужчина может заключить второй брак (и любой другой брак), если он специально не обязался со своей первой женой, например, в Кетубба, не делать этого, или моногамия - это местный обычай. Таким образом, Ашкеназский Евреи, живущие в христианских странах, приняли Таккана (а раввинский закон, не вытекающий из Талмуда), запрещающий многоженство в c. 1000 г. н.э., а Сефардский Евреи, живущие в исламских обществах, не соблюдают этот закон.

Фактически полигамный

На тот момент, когда светский суд рассматривает законность этого брака, супругов уже несколько. В английском законодательстве, например, § 2 Закона об иммиграции 1988 г. запрещает некоторым полигамным женам осуществлять свои право проживания в результате любое заявление такой жены должно рассматриваться в соответствии с параграфами 278–280 Закона Иммиграционные правила, которые содержат положения, ограничивающие поселение в большинстве случаев одной женой. Но для менее спорных целей большинство штатов готовы признать фактические полигамные браки действительными до тех пор, пока стороны имели возможность вступать в такие отношения и церемонии были эффективны в соответствии с празднование lex loci. В Канаде провинция Онтарио признает полигамные браки, если они были заключены в другой стране, которую Канада признает разрешающей полигамию.^{[нужна цитата ]}

Однополый брак

В китайской концепции брака брак определяется как отношения, в которых устанавливаются союзы разных фамилий с целью увеличения преемственности и ценностей собственности.^[7] В то время как большинство стран 2015 года не признают браки между двумя людьми одного пола.

В конце 20 века обряды брака для однополых пар без юридического признания становились все более распространенными. Первый закон, предусматривающий вступление в брак лиц одного пола в наше время, был принят в 2001 г. Нидерланды. По состоянию на 2020 год однополые браки официально признаны (по всей стране или в некоторых частях) в следующих странах: Аргентина, Австралия, Австрия, Бельгия, Бразилия, Канада, Колумбия, Коста-Рика, Дания, Эквадор, Финляндия, Франция, Германия, Исландия, Ирландия, Люксембург, Мальта, Мексика, Нидерланды,^{[nb 1]} Новая Зеландия, Норвегия, Португалия, Южная Африка, Испания, Швеция, Тайвань, то объединенное Королевство, то Соединенные Штаты^{[nb 2]} и Уругвай. Опросы показывают рост поддержки юридического признания однополых браков в Северная и Южная Америка, Австралия и большая часть Европа. Израиль^[8] признает однополые браки за границей, но не разрешает однополые браки в пределах своих границ. В 21 стране мира и в нескольких округах и / или городах США однополая пара может быть юридически партнером Гражданский брак, домашнее партнерство или же зарегистрированное партнерство. Пары в этих союзах или партнерствах имеют права и обязанности, аналогичные, но не идентичные правам и обязанностям супружеской пары.

По вопросу транссексуализм, то Европейский суд по правам человека в Гудвин против Великобритании и Я против Великобритании (Июль 2002 г.) пришел к выводу, что нет никаких оснований лишать транссексуалов права на вступление в брак. В Беллинджер v Беллинджер [2003] UKHL 21, (2003) Times, 11 апреля английские суды постановили, что непризнание смены пола для целей брака в статье 11 (c) Закона 1973 года о семейных отношениях несовместимо с правами по Конвенции. Но Палата лордов не посчитала, что вопросы, поднятые в этом деле, пригодны для решения суда, и оставила этот вопрос на усмотрение парламента, который теперь принял закон Закон о признании пола 2004 года и соответствует большинству европейских государств в разрешении брака в роли приемного пола. Те же права могут быть разрешены в Австралия, Канада, и некоторые другие государства.

Смотрите также

Примечания

^ Собственно Нидерланды. Однополые браки, заключенные там, признаются в Аруба, Кюрасао и Синт-Мартен
^ 50 штатов, район Колумбии, Гуам, Северные Марианские острова, Пуэрто-Рико, Виргинские острова Соединенных Штатов и некоторые племенные юрисдикции. Некоторые племенные юрисдикции не признают однополые браки. В Соединенных Штатах Конгресс (а не федеральные суды) имеет законную власть над индийской страной. Таким образом, если Конгресс не примет закон об однополых браках для индейских племен, признанные на федеральном уровне племена американских индейцев имеют законное право формировать свои собственные законы о браке.